Risoluzione AdE In vigore Procedimenti

Risoluzione AdE 600/2011

Istanza di disapplicazione presentata ai sensi dell’art. 37-bis, comma 8, del D.P.R. n. 600 del 1973 – Disciplina delle società in perdita sistematica (articolo 2, commi da 36-decies a 36-duodecies del D.L. 13 agosto 2011, n. 138, convertito, con modificazioni, dalla legge 14 settembre 2011, n. 148)

Pubblicato: 02/12/2013 In vigore dal: 02/12/2013 Documento ufficiale

Quando una società può disapplicare automaticamente la disciplina delle società in perdita sistematica nel caso di cessione di beni strumentali con rateizzazione della plusvalenza?

Spiegato da FiscoAI

La Risoluzione AdE 68/2013 affronta il problema delle società che presentano perdite fiscali sistematiche, disciplinate dall'art. 2 del D.L. 138/2011. Nel caso specifico, ALFA S.r.l. ha ceduto un immobile strumentale realizzando una plusvalenza, ma ha optato per la rateizzazione in 5 anni secondo l'art. 86, comma 4 del TUIR, generando una perdita fiscale nell'anno della cessione. L'Agenzia delle Entrate riconosce che la rateizzazione delle plusvalenze costituisce una "disposizione agevolativa" e quindi la società può disapplicare automaticamente le norme antielusive senza presentare istanza di interpello. Tuttavia, per applicare correttamente questa disapplicazione, la società deve sterilizzare gli effetti della rateizzazione non solo nell'anno di realizzo della plusvalenza, ma anche negli anni successivi in cui la plusvalenza viene tassata in quote costanti. In pratica, nel 2010 la società deve incrementare il risultato fiscale delle quote rinviate, e negli anni seguenti deve ridurre il risultato fiscale delle quote che vengono tassate, verificando se vengono meno i requisiti per essere considerata società in perdita sistematica.

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Riferimento normativo

Testo normativo

RISOLUZIONE N.68/E
Direzione Centrale Normativa
Roma, 16 ottobre 2013
OGGETTO: Istanza di disapplicazione presentata ai sensi dell’art. 37-bis,
comma 8, del D.P.R. n. 600 del 1973 – Disciplina delle società in
perdita sistematica (articolo 2, commi da 36-decies a 36-duodecies
del D.L. 13 agosto 2011, n. 138, convertito, con modificazioni,
dalla legge 14 settembre 2011, n. 148)
FATTISPECIE RAPPRESENTATA
ALFA S.r.l., esercente l’attività alberghiera e di ristorazione, si è disfatta,
nel corso dell’anno 2010, di un proprio asset patrimoniale, costituito da un
appartamento ad uso abitazione, separato fisicamente dall’attività ricettiva, ma a
suo tempo effettivamente e amministrativamente incluso nello svolgimento della
attività stessa.
La società istante dichiara di aver concordato il prezzo di cessione
dell’immobile suddetto in Euro 205.000,00, registrando così una plusvalenza
patrimoniale pari ad Euro 149.014,82 che ha comportato per il 2010 un utile di
esercizio pari ad Euro 35.221,22 ma una perdita fiscale di Euro 25.522,00, in
conseguenza dell’adozione della rateizzazione in 5 anni prevista dall’art. 86,
comma 1, lett. a), b) e comma 4 del D.P.R. 917 del 1986.

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L’istante evidenzia che la non applicazione della citata normativa avrebbe
comportato per l’esercizio in parola un utile fiscale pari ad Euro 93.734,00
(invece della perdita predetta) con la conseguenza di far fuoriuscire la società dal
campo di applicazione della disciplina antielusiva.
Inoltre, l’istante richiama il Provvedimento Direttoriale n. 87956/2012,
lettera h), che prevede la disapplicazione della disciplina delle società in perdita
sistematica “… per quelle società per le quali risulta positiva la somma algebrica
della perdita fiscale di periodo e degli importi che non concorrono a formare il
reddito imponibile per effetto di proventi esenti, esclusi o soggetti a ritenuta alla
fonte a titolo di imposta o ad imposta sostitutiva, ovvero di disposizioni
agevolative”.
ALFA S.r.l. ritiene che tra le disposizioni agevolative può essere
senz’altro ricondotta la facoltà prevista dall’art. 86, comma 4, del TUIR, ossia la
possibilità concessa al contribuente di rateizzare le plusvalenze realizzate
nell’occasione di cessioni di beni strumentali in quote costanti in alternativa alla
tassazione normale delle stesse interamente nel periodo di imposta del loro
realizzo.
SOLUZIONE INTERPRETATIVA PROSPETTATA DAL
CONTRIBUENTE
La società istante ritiene che nel caso rappresentato le disposizioni
antielusive contenute nell’art. 2, comma 36-decies, del D.L. n. 138 del 2011
possano essere disapplicate trovandosi in presenza di “oggettive situazioni” che
hanno comportato la presentazione di dichiarazioni in perdita fiscale nel triennio
di osservazione.

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PARERE DELL’AGENZIA DELLE ENTRATE
Con il Provvedimento del Direttore dell’Agenzia delle entrate n.
protocollo 2012/87956 dell’11 giugno 2012, sono state individuate “determinate
situazioni oggettive in presenza delle quali è consentito disapplicare le
disposizioni sulle società in perdita sistematica di cui all’art. 2, commi da 36-
decies a 36-duodecies, del decreto legge 13 agosto 2011, n. 138, convertito, con
modificazioni, nella legge 14 settembre 2011, n. 148, senza assolvere all’onere di
presentare istanza di interpello ai sensi dell’articolo 37-bis, comma 8, del
decreto del Presidente della Repubblica 29 settembre 1973, n. 600”.
In particolare, alla lettera h) di tale Provvedimento è previsto che, tra le
cause di disapplicazione automatica, rientri il caso relativo a “società per le quali
risulta positiva la somma algebrica della perdita fiscale di periodo e degli
importi che non concorrono a formare il reddito imponibile per effetto di
proventi esenti, esclusi o soggetti a ritenuta alla fonte a titolo d’imposta o ad
imposta sostitutiva, ovvero di disposizioni agevolative”.
La questione posta dall’interpellante verte sulla possibilità di includere
nell’alveo delle “disposizioni agevolative” la modalità, prevista all’articolo 86,
comma 4, del TUIR, di rateizzazione nel termine massimo di cinque anni, in
quote costanti, delle plusvalenze realizzate a seguito di cessione di beni
strumentali detenuti da almeno tre anni.
Al riguardo, si osserva che la disposizione di cui all’art. 86, comma 4, del
TUIR consente al contribuente di tassare le plusvalenze patrimoniali realizzate,
diverse da quelle rientranti nel regime di participation exemption di cui al
successivo art. 87, alternativamente:
a) per l’intero ammontare nell’esercizio in cui sono realizzate;
b) in quote costanti nell’esercizio stesso e nei successivi, ma non oltre il
quarto, “se i beni sono stati posseduti per un periodo non inferiore a tre
anni”.

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Tale norma, lasciando la facoltà al contribuente di scegliere la modalità e
la tempistica di tassazione delle plusvalenze, è qualificabile, pertanto, quale
“disposizione agevolativa”, a condizione che risulti rispettato il requisito del
possesso dei beni per un periodo di almeno tre anni.
In senso analogo si era espressa l’Amministrazione Finanziaria con la
Risoluzione n. 110/2007, laddove si afferma che “tale principio è rilevante agli
effetti dell’applicazione di alcune disposizioni agevolative, quali la facoltà di
rateizzazione delle plusvalenze ai sensi dell’articolo 86, comma 4, del TUIR o ai
fini della fruizione del regime di participation exemption relativamente
all’eventuale successiva cessione ad opera del conferente della partecipazione
ricevuta a fronte del conferimento”.
Sotto altro profilo, va osservato come la prassi dell’Agenzia sul punto si
sia espressa anche con la Circolare n. 25/E del 2007, in materia di società di
comodo di cui all’art. 30 della Legge n. 724 del 1994; in tale sede è stato
affermato che, tra gli importi che non concorrono a formare il reddito imponibile
devono essere considerati, ad esempio:
i) i proventi esenti o soggetti a ritenuta alla fonte a titolo d’imposta o ad
imposta sostitutiva;
ii) il reddito esente ai fini IRES per effetto di specifiche disposizioni, quale,
ad esempio, quella di parziale detassazione delle plusvalenze da realizzo
di cui all'articolo 87 del TUIR;
iii) i dividendi parzialmente esclusi da imposizione ai sensi dell’articolo 89
del TUIR.
Stante l’analogia sostanziale delle predette disposizioni con la norma qui
in questione, di cui all’art. 86, comma 4, del TUIR, si può ritenere esteso anche
all’ambito della disposizione in parola il principio espresso con la succitata
Circolare n. 25/E del 2007.

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Va, tuttavia, osservato che la casistica cui fa espresso riferimento la
suddetta circolare appare accomunata dal fatto di avere quale minimo comune
denominatore la circostanza per cui l’“agevolazione” in questione si manifesta
riducendo la tassazione in maniera definitiva nell’ambito del periodo d’imposta
in cui l’operazione stessa viene posta in essere, senza che ciò comporti alcuna
ripresa a tassazione nei periodi d’imposta successivi.
Al contrario, nell’ipotesi prospettata nell’istanza, alla riduzione della base
imponibile nell’anno in cui viene posta in essere la cessione – tramite una
variazione in diminuzione da operare in dichiarazione – corrispondono le relative
variazioni in aumento da effettuare per i successivi periodi d’imposta per i quali
si è optato per la rateizzazione della plusvalenza.
La non definitività degli effetti derivanti dall’applicazione della
“disposizione agevolativa” in questione comporta, in sostanza, che gli effetti
fiscali della disposizione agevolativa legata all’esercizio dell’opzione per la
rateizzazione delle plusvalenze ex art. 86, comma 4, del TUIR, devono essere
sterilizzati, ai fini dell’applicazione della disciplina relativa alle società in perdita
sistematica, non solo con riferimento al periodo di imposta in cui avviene il
realizzo, ma anche in quelli successivi ai quali viene attribuita la quota parte
della plusvalenza realizzata.
Alla luce di quanto sopra, si ritiene, pertanto, che la società istante possa
determinare il risultato di periodo di riferimento per l’applicazione della
disciplina di cui all’art. 2, comma 36-decies, del D.L. n. 138 del 2011:
- per il periodo d’imposta in cui viene realizzata la plusvalenza (2010),
incrementando il risultato fiscale di periodo dell’importo pari alle quote di
plusvalenza rinviate agli esercizi successivi, in virtù dell’esercizio
dell’opzione di cui all’art. 86, comma 4, del TUIR;
- per i periodi d’imposta successivi, rispetto ai quali è stato operato il rinvio
della tassazione, riducendo il risultato fiscale di periodo dell’importo
corrispondente alla variazione in aumento effettuata in dichiarazione, in
relazione alla quota di plusvalenza rinviata.

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Ne consegue che la società istante potrà disapplicare automaticamente la
disciplina delle società in perdita sistematica, senza quindi necessità di presentare
l'istanza di disapplicazione, qualora a seguito del calcolo sopra indicato vengano
meno le condizioni richieste dall’art. 2, commi da 36-decies) a 36-duodecies),
per essere considerata società in perdita sistematica.
***
Le Direzioni regionali vigileranno affinché i principi enunciati e le
istruzioni fornite con la presente risoluzione vengano puntualmente osservati
dalle Direzioni provinciali e dagli Uffici dipendenti.
IL DIRETTORE CENTRALE

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La disciplina delle società in perdita sistematica si applica quando ricorrono le condizioni dell'art. 2, commi 36-decies a 36-duodecies del D.L. 138/2011, ed è strettamente collegata alla rateizzazione delle plusvalenze ex art. 86 TUIR, alle disposizioni agevolative e al regime di participation exemption. Commercialisti e consulenti fiscali devono considerare come la scelta di rateizzare le plusvalenze da cessione di beni strumentali incide sulla determinazione della perdita sistematica, applicando il principio di sterilizzazione degli effetti agevolativi sia nel periodo di realizzo che negli esercizi successivi.